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Commento alla sentenza Franchise Tax Board of California v. Hyatt, 587 U.S. ___ (2019): un caso particolare di superamento dello stare decisis

Il saggio si occupa del rapporto tra storia e testo costituzionale nella cultura giuridica statunitense

Se il diritto è politica, il diritto comparato è una geopolitica: costruisce e decostruisce la geografia dei corpi politici.

La fine della storia metta a nudo il carattere tecnocratico del sapere giuridico tradizionale. La comparazione giuridica può smascherare questo processo e riguadagnare terreno, ma è vittima del successo della tecnocrazia ora alla moda: la scienza economica.

Questa Introduzione al diritto comparato offre una sintesi dei principali aspetti della materia, articolati lungo tre principali quesiti: cosa, perché e come comparare. L’analisi degli oggetti della comparazione muove dalle nozioni di diritto sorte dalla critica all’approccio positivista, lo studio dei suoi scopi si sofferma sulle classificazioni più diffuse e sugli approcci alla mutazione giuridica, mentre i metodi sono analizzati in quanto funzionali a produrre confronti unificanti o al contrario identitari.

Il diritto comparato e le sfide per il futuro.

La comparazione nelle scienze diverse dal diritto ha tradizioni più o meno consolidate, dalle quali trarre spunto per arricchire il dibattito tra i giuscomparatisti.

Although legal comparison emphasises its connection with history, the use of the structuralist method leads to neglect the temporal dimension in the study of law and thus to develop a scientistic approach. To overcome it, the contribution of comparative history and in particular the lesson of Marc Bloch are of great importance, since he used comparison to stress peculiarities.

Un settore nel quale non è chiara l’intensità con la quale sono applicabili le clausole generali e nell’ambito del quale esse possono avere un notevole impatto è quello del diritto commerciale (comprensivo del diritto societario, fallimentare ecc.).
Il pericolo è, quindi, che tale utilizzo da parte dei giudici realizzi una limitazione della libertà contrattuale delle parti, un travolgimento delle obbligazioni assunte da chi abbia concluso un negozio.

L'attenzione da parte della letteratura giuridica italiana verso forme risarcitorie sui generis ed innovative rispetto a quelle tradizionali è sempre crescente. Peculiare è lo sguardo che il giurista comparatista ha rivolto verso strumenti giuridici finalizzati ad attribuire all'istituto del risarcimento del danno anche una funzione deterrente e sanzionatoria, oltre che compensativa e risarcitoria.